简介
财经事务及库务局于2021年5月1日发布打击洗钱及恐怖分子资金筹集规管的立法建议的咨询总结（「咨询总结」）1（有关详情，请参考本所的新闻简讯）。 其后，政府在2022年6月24日在宪报刊登《2022年打击洗钱及恐怖分子资金筹集（修订）条例草案》（《修订条例草案》）2， 以透过修订《打击洗钱及恐怖分子资金筹集条例》（第615章）(《打击洗钱条例》)3 加强香港打击洗钱及恐怖分子资金筹集的监管制度。修订条例草案旨在设立虚拟资产服务提供者发牌制度和贵金属及宝石交易商注册制度，从而规定这两个行业须实行打击洗钱及恐怖分子资金筹集的法定责任。修订条例草案于2022年7月6日提交立法会进行首读。本文主要讨论虚拟资产服务提供者发牌制度。
涵盖范围
根据《修订条例草案》，经营虚拟资产交易所，即透过电子设施方式，提供符合以下说明的服务——
- (a) 借该项服务——
-
(i) 买卖虚拟资产的要约，经常以某种方式被提出或接受，而以该种方式提出或接受该等要约，形成具约束力的交易，或导致具约束力的交易产生；或
(ii) 人与人之间经常互相介绍或辨识，以期洽商或完成虚拟资产的买卖，或经常在有他们将会以某种方式洽商或完成虚拟资产的买卖的合理期望的情况下互相介绍或辨识，而以该种方式洽商或完成该等买卖，形成具约束力的交易，或导致具约束力的交易产生；及
(b)在该项服务中，客户款项或客户虚拟资产由提供该项服务的人直接或间接管有。
任何人士若经营（或显示自己经营）提供任何虚拟资产服务的业务，或向公众积极推广在香港提供的指明服务，则须向证监会申领牌照。申请人均须符合适当人选的评定准则和遵守打击洗钱及恐怖分子资金筹集及其他方面的规定。
虚拟资产的涵义
根据《修订条例草案》，虚拟资产将被《打击洗钱条例》定义为符合以下说明的加密保护数码形式价值——
- 以计算单位或经济价值的储存形式表述；
- 符合以下其中一项——
- 作为或拟作为公众接受的交易媒介， 用于 (I) 为货品或服务付款、 (II) 清偿债务或 (III) 投资；或
- 提供权利、资格或途径，对以下事宜进行投票：任何加密保护数码形式价值的相关事务的管理、运作或管治，或任何适用于加密保护数码形式价值的安排的条款的改变；
- 可透过电子方式转移、储存或买卖；及
- 由财经事务及库务局局长于宪报刊登的公告订明为虚拟资产的数码形式价值。
具备证监会订明属虚拟资产的其他特征；
或——
符合以下说明的数码形式价值，不包括在虚拟资产的定义之内—— 4
-
有关数码形式价值——
- 由中央银行、执行中央银行职能的实体发行，或由中央银行授权的实体代中央银行发行；
- 由某司法管辖区的政府发行，或由某司法管辖区的政府授权的实体 ( 依据在该司法管辖区中发行货币的权限而行事者 ) 发行；
- 属有限用途数码代币；
- 构成证券或期货合约；
- 构成储存于储值支付工具的任何储值金额或工具按金 （《支付系统及储值支付工具条例》( 第 584 章 ) 第 2 条所界定者 )；
- 具备证监会借于宪报刊登的公告订明具备何种特征会令其不属虚拟资产的其他特征；或
- 由财经事务及库务局局长于借于宪报刊登的公告订明为不属虚拟资产的数码形式价值。
发牌条件
为确保证监会能有效地监控持牌虚拟资产服务提供者的运作，合资格的申请人士须为在香港成立并以香港为固定营业地点的公司，或在其他地方成立但在香港根据《公司条例》（第622章）注册的公司。
此外，证监会仅可在信纳以下条件获符合的情况下，向申请人批给牌照——
- 申请人属就有关虚拟资产服务获发牌的适当人选；
- 至少2人申请担任申请人的负责人员，而其中每一人均属与提供有关虚拟资产服务的业务有联系的适当人选，以及其中一人为申请人的执行董事；
- 申请人的每名董事，均属与提供有关虚拟资产服务的业务有联系的适当人选；及
- 申请人的最终拥有人属与提供有关虚拟资产服务的业务有联系的适当人选。
如有违规事宜，负责人员需承担个人责任。只有获批准隶属持牌提供者的持牌代表可就该提供者经营提供虚拟资产服务的业务，代该提供者执行受规管职能。持牌代表须属就虚拟资产服务获批给牌照的适当人选并符合相关资格条件。
投资者保护
发牌制度生效初期，持牌虚拟资产服务提供者只可向专业投资者提供服务5 。 证监会很可能将此条件列为牌照条件，为扩充持牌虚拟资产服务提供者的服务范围保留空间和弹性，日后可让虚拟资产交易所为零售投资者提供服务。
证监会亦会考虑牌照申请人的公司及管理架构和业务稳健程度。此外，《修订条例草案》更列出证监会可对牌照施加关于风险管理的政策及程序、预防市场操控及违规活动、打击洗钱及恐怖分子资金筹集政策及程序、财务汇报及披露、虚拟资产被纳入及交易政策和网络安全等事宜的条件6 。
证监会的权力
《修订条例草案》赋予证监会广泛的权力以监督持牌虚拟资产服务提供者。其监察权力包括进入持牌者及其有联系实体的业务处所等作例行视察7、 查阅和复制任何指明业务纪录，或以其他方式记录该等纪录的细节8、 调查违规事宜、对违规持牌者采取纪律处分行动9及委任核数师审查和审计持牌提供者或其任何有联系实体的帐目及纪录10。
若有需要，证监会亦有权就任何持牌提供者或其任何有联系实体而施加禁止或要求11。 证监会可限制或禁止持牌提供者或其任何有联系的实体订立交易12， 和限制或禁止相关提供者处理及处置财产13。
主要罪行
完善及修改打击洗钱及恐怖分子资金筹集的规例为香港建立了新的执行机制，以监督受监管的虚拟资产交易活动。
任何人不得无牌经营（或显示自己经营）提供任何虚拟资产服务的业务，或向公众积极推广在香港提供的指明服务。任何人无合理辩解而违反上述条例即属犯罪，一经循公诉程序定罪，可处罚款 $5,000,000及监禁7年，如属持续的罪行，则可就罪行持续期间的每一日，另处罚款 $100,000；或一经循简易程序定罪，可处罚款$500,000及监禁2年，如属持续的罪行，则可就罪行持续期间的每一日，另处罚款$10,000。
过渡安排
《修订条例草案》提供自发牌制度实施后（即2023年3月1日）起计12个月的过渡期以协助虚拟资产服务提供者提交申请或结束业务15。 过渡安排适用于原有提供者，即在紧接2023年3月1日前，正于香港提供虚拟资产服务的法团。
原有提供者可在首9个月内提出申请寻求获发牌提供虚拟资产服务，并向证监会作出确认，该法团会在被当作获发牌时遵守适用于持牌提供者的规管性规定；及已作出安排，确保该法团遵守适用的规定。申请待决期间，法团申请人将被当作持牌提供者。
《修订条例草案》授权证监会向不合适的申请人发出书面通知，告知该法团将不获发牌。该申请人须在首12个月届满时结业。
因此，有意进入香港市场的虚拟资产服务提供者应确保在《修订条例草案》生效前尽快在香港营运，以受惠于过渡期的安排。
分析与启示
虽然立法会参考资料摘要和《修订条例草案》没提及稳定币，该等加密资产似乎有被虚拟资产的涵义概括在内。值得一提的是，谘询总结中虚拟资产的定义并未包括提供权利、资格或投票权等要素（现已包含在《修订条例草案》内）。这扩大了服务提供者发牌制度所涵盖的虚拟资产的范围。
我们注意到，非同质化代币 （Non-Fungible Tokens，NFTs）最终是否被定义为虚拟资产取决于具体实质情况，应考虑它的实体性质，而不仅是它表面上的形式。NFT项目有时可能涉及去中心化自治组织（Decentralized Autonomous Organization ，DAO），一个由社群（即NFT持有者）主导的组织，赋予成员对其发展方向进行投票和决策的权利。与DAO相关的代币授予成员管治及投票的权利，属治理型代币，很有可能会被《修订条例草案》中虚拟资产的定义所涵盖。因此，服务提供者必须适当地识别他们处理的资产的性质，以确定他们是否需要申请成为持牌虚拟资产服务提供者。
值得注意的是，《修订条例草案》的监管范围与证监会在2022年6月6日发布有关 NFT的首则具体声明16相符——若NFT纯属收藏品的数码形式，则与其相关的活动不属于证监会的监管范围。
虽然目前某些NFT可能无法被虚拟资产的定义所涵盖，但《修订条例草案》赋予财经事务及库务局局长可借于宪报刊登的公告将特定数码形式价值规定为虚拟资产的权力，从而扩大虚拟资产的概括范围。
如有任何疑问或获取更多信息，请联系我们的合伙人张源辉律师。张源辉律师谨此感谢卢建华实习律师和黄希愉小姐（实习生）对本新闻简讯的贡献。
本新闻简讯仅供参考之用。本新闻简讯之内容不构成亦不应被视为法律意见。对于任何因根据或倚赖本文件所载资料所作决定，行动或不行动而引致的损失或损害，史蒂文生黄律师事务所概不负责。
1 财经事务及库务局于2021年5月1日发布打击洗钱及恐怖分子资金筹集规管的立法建议的咨询总结（「咨询总结」）
2《2022年打击洗钱及恐怖分子资金筹集（修订）条例草案》（《修订条例草案》）
3《打击洗钱及恐怖分子资金筹集条例》（第615章）
4《修订条例草案》第53ZRA(2)条
5 立法会参考资料摘要《 2022年打击洗钱及恐怖分子资金筹集（修订）条例草案》，第·6段
6《修订条例草案》第53ZRK(5)条
7《修订条例草案》第 2 部——第 2 分部第11(1B)(a)条
8《修订条例草案》第 2 部——第 2 分部第11(1B)(b)条
9《修订条例草案》第53ZSO条
10《修订条例草案》第53ZSG条
11《修订条例草案》第53ZSX 条
12《修订条例草案》第53ZSY条
13《修订条例草案》第53ZSZ条
14《修订条例草案》第53ZRD条
15《修订条例草案》，附表 3G，第 2 部
16 证券及期货事务监察委员会于2022年6月6日发布的新聞稿 ——《證監會提醒投資者注意非同質化代幣的相關風險》